Derecho mercantil y societario
Asesoramiento jurídico en español para los fundadores, las empresas, los administradores, los socios y los inversores internacionales que realizan actividades comerciales en Alemania.
Las decisiones en la empresa y el modo en el que se toman las decisiones suelen tener consecuencias para el ámbito jurídico que no siempre pueden ser consultadas con facilidad al principio. El elegir una forma jurídica, el redactar los estatutos sociales, el repartir participaciones, el definir las facultades de administración o el establecer reglas claras para los socios son cuestiones que pueden tener consecuencias directas para el futuro de una empresa.
En nuestro despacho de abogados para empresas en Berlín ofrecemos asesoramiento jurídico en derecho mercantil y derecho societario alemán; examinamos cada uno de los casos que nos presentan, hacemos una relación de los riesgos relevantes, explicamos en español las opciones que se pueden tomar y también nos dedicamos a las relaciones comerciales internacionales que tienen un contenido jurídico o una conexión comercial con Alemania.
El acompañamiento puede iniciarse antes de la constitución de una empresa en Alemania, y puede proseguirse, si fuera necesario, durante las diferentes fases del crecimiento de la actividad empresarial. También puede ser útil ante el surgimiento de un conflicto entre socios, durante la preparación de una reestructuración, durante la transmisión de participaciones sociales o al finalizar una relación comercial.
Clientes y estructuras empresariales
Nuestros servicios de derecho mercantil y de derecho societario van dirigidos a las personas y a las organizaciones que tienen que preparar una decisión, revisar la estructura de la empresa o afrontar una disputa legal en el interior del negocio.
Si se trata de los fundadores, se les da la posibilidad de asesorarles en la creación de la empresa en Alemania, en la elección de la forma jurídica apropiada, en la distribución de participaciones y en la elaboración de los convenios internos; así como se aborda la revisión de las responsabilidades de gestión, las condiciones de financiación, de los derechos de voto, así como las condiciones de salida eventuales.
Los empresarios individuales y los socios de una GbR, OHG, KG o GmbH & Co. LOS KG pueden recibir asesorías sobre los siguientes aspectos: responsabilidad, facultades de representación, contratos de sociedad y cambios organizativos. También puede ser necesario someter a un examen jurídico apropiado la entrada, salida o expulsión del socio.
Las sociedades de capital alemanas requieren normas claras sobre participaciones, administración, votaciones y derechos de control de la sociedad. El asesoramiento podrá ocupar, entre otros aspectos, la elaboración de estatutos sociales, acuerdos de socios, resoluciones societarias y cambios de estructura dentro de una GmbH, UG o AG.
Los socios podrán tener que poner a revisión sus derechos de información, de voto, de beneficios y de participación en la sociedad. Esta es una urgencia particular en caso de conflictos societarios, ampliaciones del capital, transmisiones de participación, negociaciones sobre compensaciones o diferencias en relación con la dirección del negocio.
Los administradores tienen unas obligaciones legislativas específicas de acuerdo con el Derecho de Sociedades determinado por el Derecho de Sociedades de Alemania. La asistencia jurídica permite buena parte del trabajo de la aclaración de responsabilidades, los derechos de representación, los procedimientos internos de aprobación, los deberes documentales y los riesgos de responsabilidad personal.
Las empresas extranjeras, los empresarios y los inversores pueden ser asesorados al establecerse o hacer negocios en Alemania. La asistencia puede ir desde la constitución de una empresa alemana hasta las inversiones, pasando por los contratos honorarios, las empresas conjuntas y los sujetos mercantiles con socios procedentes de diversos países.
Retos jurídicos empresariales
Los contratos confidenciales, las estructuras empresariales inadecuadas y las decisiones mal definidas determinan el flujo del día a día del negocio. Una revisión jurídica plantea conocer el problema y qué alternativas se pueden seguir para solucionarlo.
La forma legal influye en la responsabilidad, el capital requerido, la administración, la fiscalidad, la manera de tomar decisiones y la futura entrada de inversores a la sociedad. Es posible que una estructura que le iba bien a la hora de constituir una empresa no lo siga siendo al crecer la sociedad o al existir un cambio de actividades.
Enfoque jurídico: La estructura vigente se acota partiendo de la propiedad, de la administración, de la responsabilidad y de los planes de desarrollo que se tengan a la vista. A partir de aquí se podrán considerar alternativas de cambio estructural o cualquier procedimiento de la transformación.
Los estatutos sociales no debieran acabar en solo permitir constituir la sociedad. Además, también deberían responder al cómo se toman las decisiones, a qué derechos tiene cada socio o a qué sucede en caso de enfermedad, muerte, desacuerdo o venta o en caso de salida de uno de los agentes.
Enfoque jurídico: El texto también se examina en busca de disposiciones que falten, que sean imprecisas o contradictorias. En dado caso, también es posible que se modifiquen las cláusulas referidas al derecho de voto, a la distribución de la utilidad, a la prohibición de competir, a la transmisión de las participaciones, a la compensación, al pacto de no hacer competencia y al arbitraje.
La ausencia de disposiciones que se ocupan de las facultades de administración, o bien adoptar decisiones que estén fuera de las facultades previamente acordadas, pueden provocar conflictos internos o problemas de responsabilidad. Esto suele ocurrir cuando los estatutos y las reglas de procedimiento interno y la práctica cotidiana de la empresa no responden.
Enfoque jurídico: Se examinan las reglas referentes a las facultades de representatividad de los administradores, a las formalidades que tienen que seguir los socios o el contenido de las reglas sobre las obligaciones que tienen los administradores y la responsabilidad interna entre administradores y socios. De este modo, puede averiguarse quién tiene la capacidad de adoptar una decisión y cuándo se necesita de una autorización adicional.
Las discordias respecto a la estrategia, la gestión de la sociedad, la distribución de beneficios, los derechos informativos o el aprovechamiento de los activos pueden paralizar el funcionamiento de una sociedad. Generalmente, la situación resulta más complicada cuando son dos socios, ambos con la misma participación, los que no se dejan deliberar entre ellos.
Enfoque jurídico: De suerte que se estudia el pacto de socios, los estatutos sociales, las resoluciones, los porcentajes de participación y las comunicaciones interesantes. A continuación, sí pueden estudiarse negociaciones, cambios en la colaboración, transmisión de la participación, compensaciones u otras medidas jurídico-empresariales.
Las descripciones inexactas de los servicios, la falta de condiciones de pago y las cláusulas de responsabilidad mal descritas suelen ser un origen de conflicto comercial. En los contratos internacionales puede haber ambigüedades respecto a la ley a aplicar, la jurisdicción y hasta el idioma que tiene prioridad.
Enfoque jurídico: El contrato se encuentra en el contexto real de la relación mercantil. Y es que es en este contexto que las obligaciones, los pagos, el plazo, la extinción, la responsabilidad, las cláusulas de confidencialidad, así como los mecanismos de resolución de conflictos pueden ser aclarados y mejor coordinados.
La salida de un socio, la transmisión de una participación o la disolución de una sociedad pueden generar importantes consecuencias jurídicas y económicas. Cuanto menos definidas estén las reglas de valoración o de compensación, será más frecuente que surjan nuevos desacuerdos.
Enfoque jurídico: Se revisan los requisitos contractuales y legales, lo que puede incluir la inclusión de restricciones a la transmisión, de autorizaciones, métodos de valoración, cláusulas de compensación, resoluciones societarias, obligaciones de inscripción, etc.
Orientación jurídica
La prestación de asesoramiento por parte de un abogado especializado en el derecho mercantil y societario facilita la toma de conciencia acerca de las consecuencias jurídicas, la revisión de los acuerdos que ya existan, la preparación de decisiones relevantes de conformidad con el derecho alemán.
La forma de llevar a cabo estas actividades y la organización interna pueden orientarse a la propiedad, la administración, la forma de financiarse, la clase de responsabilidades, los objetivos empresariales a largo plazo, etc.
Los estatutos y pactos de socios pueden definir lo que se entenderá por responsabilidad, los derechos de voto, cómo proceder con la distribución de beneficios, los derechos de acceso a la información, la transmisión de participaciones y los eventuales cambios futuros.
Realizar reglas claras respecto de las facultades de administración y las autorizaciones de los socios puede permitir facilitar la toma de decisiones internas y saber qué será necesario requerir para su aprobación.
Los contratos, las resoluciones y las operaciones proyectadas ahora pueden ser objeto de revisión antes de su ejecución a efecto de determinar las debilidades en cuanto al derecho y los potenciales puntos al litigio.
Los temas transfronterizos posiblemente pueden llevar a una revisión anticipada de la legislación apropiada de contrato de empresa, la forma jurídica de la sociedad, el derecho del lugar competente, el derecho aplicable y las partes o empresas implicadas de los diferentes Estados.
En un conflicto de socios o disputa mercantil, pueden ser analizados la situación jurídica, las pretendidas reclamaciones, las cláusulas contractuales y las opciones de acuerdo o de litigar.
Nuestro enfoque jurídico
El despacho asesora a las empresas, empresarios, administradores de empresas, socios e inversores en temas de derecho mercantil alemán, derecho societario y de actividad empresarial internacional. Cada caso es examinado por referencia a las correspondientes circunstancias de hecho y los objetivos comerciales del cliente.
Las normas internas de una empresa y los contratos con sus clientes, proveedores, inversionistas o socios comerciales suelen influirse entre sí. Por ese motivo, la estructura societaria y el contrato mercantil se revisan dentro del esquema del negocio.
El bufete también se ocupa de determinados temas que tienen un elemento internacional. Así puede haber socios extranjeros, inversores internacionales, contratos internacionales, empresas asociadas en otros estados o la creación de una empresa en Alemania por personas no residentes.
Las cláusulas contractuales no se revisan solo desde el punto de vista de la lengua, sino que también observan las obligaciones que toma el contrato y, en definitiva, cómo la forma en que cada cláusula se adapta a lo que se proponen las empresas en funcionamiento.
La posición jurídica de un administrador puede ser diferente a la del socio, inversor o colaborador empresarial, por lo que el asesoramiento se adapta a la función, las obligaciones, la precisión de los intereses económicos y los objetivos de cada cliente.
Primero se llevan a cabo el análisis de los estatutos, el pacto de socios, las resoluciones, las manifestaciones documentales que sean pertinentes. A continuación, se pueden analizar las vías de negociación, de acuerdo y procedimiento jurídico.
Cuando el tema lo aconseje, se pueden analizar las actuaciones jurídicas y coordinar estas con notarios alemanes, asesores fiscales, abogados computados como extranjeros, peritos contables u otros profesionales que se encuentren implicados o bien en la operación o en el conflicto.
Su contacto jurídico
La abogada Vera Zambrano es la socia fundadora y la letrada principal del despacho especializado en derecho internacional en la ciudad de Berlín. Desde el año 2017, se encuentra habilitada para ejercer como abogada en Berlín, prestando asistencia a los clientes en su consulta de derecho alemán y en la de derecho transfronterizo. Su trabajo sobre el derecho mercantil y el derecho societario está dirigido a empresas, empresarios, administradores, socios e inversores internacionales.
Abogada Vera Zambrano
Cuando se estudia un caso, se tiene en cuenta la estructura jurídica, los contratos existentes, la situación comercial de la misma, de forma tal que el propósito es el de explicar de forma clara la posición jurídica y las distintas alternativas que se pueden valorar.
La orientación internacional del despacho y su capacidad multilingüística permiten la comunicación en relaciones de negocio, en la constitución de sociedades y en el tratamiento de casos de derechos en los que están implicadas personas o entidades de otros países.
Abogada habilitada en Berlín, que domina la tramitación de asuntos jurídicos alemanes e internacionales.
Asesoramiento en materia empresarial dentro del ámbito alemán y en temas transfronterizos de derecho mercantil y derecho societario.
Comunicación con clientes internacionales, socios, empresas y otras partes interesadas en varias lenguas.
Los contratos mercantiles y las estructuras societarias complejas se presentan formados de manera clara, directa y práctica.
El derecho mercantil regula fundamentalmente la actividad comercial y abarca las relaciones contractuales de empresarios y empresas, las que principalmente son: contratos mercantiles, actos de comercio, representación, distribución, diferencias entre los empresarios, etc. De igual modo, el derecho societario trata acerca de la creación, propiedad, administración, organización, fusión, escisión y disolución de las sociedades.
La forma jurídica adecuada depende fundamentalmente del número de fundadores, el modelo de negocio que se quiere sustentar, la limitación de la responsabilidad que se desea crear, el capital disponible, la estructura de administración y los planes futuros que se tengan. Las formas jurídicas que se pueden utilizar a efectos de la creación de empresas son: empresa individual, GbR, OHG, KG, GmbH & Co. KG, UG, GmbH y AG. Debe convenir también revisar las diferencias jurídicas y comerciales antes de decidirse por una de las formas jurídicas mencionadas.
En la mayor parte de las ocasiones, será especialmente importante el pacto de socios si varias personas crean, poseen o financian conjuntamente un negocio. El pacto de socios puede regular las responsabilidades de los socios en la compañía, así como los derechos de voto, la distribución de beneficios, el acceso a la información, la transmisión de las participaciones, la salida de un socio, etc. Un contrato escrito de este tipo puede resultar también ventajoso incluso en el marco de una GbR, a pesar de que al principio parezca una relación simple.
Las condiciones básicas pueden ser, por ejemplo, el nombre de la sociedad, el domicilio social, el objeto de la empresa, el capital y las participaciones, etc. Pueden también regular la administración, las resoluciones de los socios, la distribución de los beneficios, la transmisión de las participaciones, las prohibiciones de competencia, la compensación, los bloqueos de la sociedad y la resolución de conflictos.
En primer lugar, se atienden los estatutos sociales; el pacto de socios; las distintas resoluciones; los porcentajes de participación; las comunicaciones importantes. Las circunstancias permiten posibilidades como la negociación, la mediación, los cambios de normas internas, la transmisión de participaciones; las conveniencias y los acuerdos de compensación; la destitución de un administrador o la jurisdicción.
Es posible que la responsabilidad personal surja en ciertas situaciones cuando hay incumplimientos de obligaciones legales o de contratos. Los pagos no autorizados; la falta de controles internos; el incumplimiento de los deberes frente a la entidad; la omisión de las obligaciones de entrega de informaciones hechas a la entidad o la escasa estabilidad de la respuesta a las dificultades económicas son todas cuestiones que permiten identificar un carácter relevante de la responsabilidad que debe analizarse de acuerdo a los concretos hechos.
Sí. El asesoramiento puede abarcar materias mercantiles y cuestiones de personas jurídicas o compañías en la relación con socios ajenos, en el ámbito de inversiones internacionales y transacciones de contratos internacionales, en la constitución de empresas en Alemania y en la mediación de conflictos entre empresas o personas con residencia en dos o más países distintos.
El despacho puede hacer revisiones de los acuerdos y asesorar igualmente sobre los nuevos documentos que se puedan tener que materializar. A modo de ejemplo, pueden ser revisados los estatutos sociales, los pactos de socios, contratos de sociedad, contratos de administradores, acuerdos de colaboración, contratos de suministro, los contratos de servicios y otros documentos mercantiles.
Según el tema a tratar, pueden ser de utilidad los estatutos sociales, el pacto de socios, un extracto del registro mercantil actualizado, una lista de socios, las resoluciones, los contratos, la correspondencia, etc., así como una síntesis temporal breve de los hechos que tengan relevancia. También puede ser útil mencionar los plazos que hubiera pendientes y las notificaciones formales que se hayan podido recibir.
Por lo que respecta a la orientación del despacho, cuenta con una orientación internacional y multilingüística, de forma que el asesoramiento jurídico en lengua española está a disposición de empresarios, empresas, socios, administradores, inversores que necesitan abordar temas que tengan relación con el derecho mercantil y societario alemán.
El Siguiente Paso
¿Está pensando en la posibilidad de establecer en Alemania una sociedad, modificar un pacto de socios o porque hay un problema con la sociedad? También se pueden abordar cuestiones relativas a las facultades de administración, las obligaciones de los administradores, las remuneraciones, la transmisión de participaciones y los contratos comerciales internacionales en una consulta.
