El elemento internacional se presenta en muchas ocasiones. Puede suceder porque los cónyuges son de nacionalidades distintas, porque uno de ellos vive fuera de Alemania, porque el matrimonio se contrajo en otro país o porque hay hijos, bienes inmuebles, cuentas bancarias, empresas o derechos de prestaciones de pensión compartidos entre varios Estados.
Un hispanohablante que vive en Alemania debe entender especialmente bien esas diferencias. Cuestiones como la competencia judicial, la ley aplicable al divorcio, la división de los bienes, la manutención, la compensación de prestaciones de pensión o la custodia de los hijos no siempre se resolverán conforme a las mismas reglas.
Esta guía explica el divorcio en Alemania para extranjeros y familias internacionales. También aborda el año de separación, el Reglamento Roma III, el reconocimiento de divorcios extranjeros, los bienes ubicados en el extranjero, los hijos y la separación e incluso la residencia.
Aspectos esenciales del divorcio en Alemania
- Una persona extranjera puede divorciarse en Alemania siempre que los juzgados alemanes tengan competencia internacional.
- La celebración de la boda no establece, por sí sola, dónde tiene que tramitarse el divorcio.
- Un juzgado alemán no necesitará aplicar de manera automática el derecho alemán en todos los casos.
- Cuando se aplica el derecho alemán, tendrás que cumplir normalmente un año de separación.
- Una sentencia extranjera de divorcio no produce siempre efectos automáticos en Alemania.
- La manutención, los bienes, las pensiones y los hijos pueden estar sujetos a normas distintas.
- Una separación puede afectar a un permiso de residencia conferido por matrimonio, aunque igualmente puede haber un derecho de residencia independiente.
En los trámites interconectados por los Estados de la Unión, e ineludiblemente, el Reglamento Bruselas II ter traza reglas comunes de competencia, reconocimiento y ejecución de decisiones judiciales en asuntos matrimoniales y en responsabilidad parental. Sin embargo, en caso de que no sean de aplicación las normas europeas, habrá que revisar las disposiciones alemanas y los tratados internacionales correspondientes.
Elementos internacionales de una separación o divorcio
No se requiere que uno de los cónyuges sea alemán para que se dé un elemento internacional; el mismo también puede presentarse cuando la pareja de dos extranjeros esté viviendo en Alemania o cuando una pareja alemana ha fijado su residencia habitual en el extranjero.
El carácter internacional puede manifestarse en los siguientes supuestos:
- Los cónyuges tienen nacionalidades distintas.
- Uno reside en Alemania y el otro reside en el extranjero.
- El matrimonio tuvo lugar fuera de Alemania.
- Los hijos residen o han residido de forma habitual en otro Estado;
- Existen bienes inmuebles, terrenos o cuentas bancarias fuera de Alemania.
- Uno o ambos cónyuges han generado derechos de pensión en el extranjero;
- Se ha iniciado un procedimiento de carácter familiar en el extranjero.
- Una autoridad del Estado extranjero ha dictado una sentencia de divorcio.
- La autorización de residencia de uno de los cónyuges se encuentra supeditada a la relación matrimonial.
Todas y cada una de estas conexiones pueden impactar de una forma diferenciada. Algunas tienen efectos en la competencia del tribunal; las otras tienen efectos en el derecho aplicable, en la notificación de documentos, en la ejecución de una sentencia o en las consecuencias económicas del desglose del vínculo conyugal.
Competencia internacional de los tribunales alemanes
La primera cuestión que debe ser tratada en el caso de un divorcio internacional es si un tribunal de familia alemán tiene la competencia para tramitar el procedimiento en cuestión, lo cual se denomina competencia judicial internacional. No debe confundirse con hacer referencia a la ley aplicable, dado que un tribunal de familia alemán puede tener competencia y, en todo caso, tener que aplicar la legislación de otro país.
El tribunal de familia alemán tendrá competencia, entre otros casos, si:
- Ambos cónyuges, con independencia de la nacionalidad que ostenten, tienen su residencia habitual en Alemania.
- La última residencia habitual común estuvo en Alemania y una de las partes sigue residiendo en Alemania.
- El cónyuge que es demandado judicialmente tiene su residencia habitual en Alemania.
- Los cónyuges presentan de manera conjunta la solicitud y uno de los cónyuges vive habitualmente en Alemania.
- La persona solicitante ha residido en Alemania durante el tiempo exigido por la normativa europea.
- Ambos cónyuges tienen la nacionalidad alemana.
Si la norma europea y el convenio internacional no son aplicables, el artículo 98 de la FamFG podría determinar la competencia de los tribunales alemanes; para ello se toma en consideración la nacionalidad, la residencia y particularmente la conexión de cada uno de los matrimonios con Alemania.
Procedimientos iniciados en varios países
En algunas situaciones de familia internacional, varios estados pueden entenderse competentes para el divorcio; conducir esto a la paralelización de los procedimientos puede llegar a complicar en gran medida el caso que se considera.
En la Unión Europea, el momento exacto del encargo de un tribunal con el asunto puede llegar a ser decisivo; si el procedimiento ha comenzado correctamente en un estado miembro, un segundo tribunal puede llegar a verse obligado a suspender el propio procedimiento hasta que se arribe a determinar cuál es el competente.
Es por ello que la decisión sobre el país donde decidir solicitar el divorcio no ha de basarse exclusivamente en el criterio de la rapidez. Conviene también tener en cuenta qué legislación podría resultar aplicable, cómo se configuran las pensiones, la manutención, los bienes y los hijos, cómo será la sentencia ante el tribunal y si tal resolución será reconocida sin complejidades en los países implicados.
Ley aplicable conforme al Reglamento Roma III
La competencia del tribunal y la ley aplicable constituyen cuestiones totalmente distintas, aunque son frecuentemente confundidas. Un tribunal alemán puede aceptar el caso y posteriormente concluir que debe aplicar la legislación vigente en un país distinto para el divorcio.
Alemania participa en el Reglamento Roma III, el cual establece qué ley debe aplicarse en la cuestión del divorcio y de separación judicial en aquellos estados miembros participantes. En la práctica, puede acontecer que un tribunal alemán aplique una legislación extranjera, aunque esta proceda de un país no implicado directamente en la cooperación europea.
Elección de la legislación applicable
En determinadas circunstancias específicas, los cónyuges pueden acordar qué legislación quieren aplicar a su divorcio. No obstante, eso no quiere decir que sea una elección del todo libre, ya que debe existir una conexión suficiente con el país que finalmente eligen.
Dicha elección puede, por ejemplo, referirse a:
- La ley del país donde los cónyuges tienen su residencia habitual común.
- La ley del lugar donde tuvieron su última residencia habitual común, si es que uno de ellos todavía se encuentra allí.
- La ley del país cuya nacionalidad tiene uno de los cónyuges.
- La ley del país que acoge al tribunal ante el que se tramita el divorcio.
La forma de este acuerdo es importante. En Alemania, por ejemplo, la elección de ley aplicable puede depender de una formalización notarial en función de las distintas circunstancias. Por esa razón, una determinada cláusula elegida dentro de un contrato matrimonial no puede considerarse válida en virtud de esa elección de ley sin la comprobación de su contenido, la fecha en que fue firmada y los requisitos formales aplicables.
Determinación de la ley sin acuerdo
En el caso de que los cónyuges no se encuentren en una situación de elección válida, el Reglamento Roma III ofrece toda una serie de criterios establecidos de forma sucesiva. En general, el primer criterio a tener en cuenta será el país en el que ambos mantengan su residencia habitual en el momento en que presenten la solicitud.
Si los cónyuges ya no tienen su residencia habitual de forma conjunta, se podrá aplicar la ley del último país en el que residieron conjuntamente, siempre que se cumplan las condiciones temporales y uno de los cónyuges continúe residenciado en aquel país. Después, se podrá aplicar el criterio de la nacionalidad común y, como último criterio, la ley del país en el que se sitúe el tribunal.
Si bien Roma III tiene como objetivo principal la disolución del matrimonio y la separación judicial, no contiene un mecanismo automático que determine qué ley se aplica a aspectos como la custodia, la pensión alimentaria u otro tipo de pensión, el régimen económico matrimonial, las pensiones de los cónyuges, los apellidos o las sucesiones.
Causales de divorcio y año de separación en Alemania
En el país germano, las causales para solicitar la disolución del matrimonio no se basan en la demostración de que uno de ellos ha contribuido a la ruptura. Lo que verdaderamente importa es que exista un fracaso matrimonial irreparable y que ya no exista una esperanza razonable de poder reconciliarse.
La norma en Alemania indica que el matrimonio únicamente puede ser disuelto a través de la resolución de una autoridad judicial. La acción debe ser iniciada a petición de uno de los cónyuges o de ambos. La separación de hecho, por larga que sea, no puede dar lugar a la disolución del vínculo del matrimonio, ya que no produce efectos por sí sola.
En el divorcio por mutuo acuerdo se debe tener por fracasado el matrimonio cuando ambos cónyuges llevan, por lo menos, un año separados y ambos solicitan el divorcio, o cuando uno de los cónyuges presenta la solicitud y el otro dice estar de acuerdo con la misma.
Separación dentro de la misma vivienda
Se puede establecer una separación dentro de la misma vivienda. La legislación alemana considera que ha transcurrido el año de separación cuando los cónyuges continúan compartiendo la misma vivienda o el mismo apartamento, siempre que haya concluido realmente la convivencia matrimonial.
La separación ha de ser apreciable en el día a día. Para que no baste declarar la ruptura de la relación, ambos han de dejar de organizar el hogar como pareja. En la práctica puede ser útil separar de manera clara:
- Los dormitorios.
- Las compras y las comidas.
- Las cuentas y gastos diarios.
- Las tareas domésticas.
- Las actividades familiares recordadas como pareja.
También debe existir una clara voluntad de poner fin a la convivencia matrimonial. Puede ser conveniente dejar constancia de la fecha de separación, sobre todo cuando a continuación se considera la posibilidad de que uno de los cónyuges llegue a discutirla.
Divorcio sin año de separación
El divorcio sin necesidad de presentar la separación previa de año y un día está reservado para supuestos excepcionales. Para que este divorcio sea posible, cualquier continuación formal del matrimonio debe resultar ser un verdadero sufrimiento para la persona que solicita el divorcio aduciendo una de las circunstancias vinculadas al otro cónyuge.
Los problemas de pareja habituales, las discusiones frecuentes, una nueva relación sentimental o el simple hecho de que ambos cónyuges vivan en diferentes países no suprimen en ningún caso la necesidad de atender al plazo de separación.
Si uno de los cónyuges se opone al divorcio tras el transcurso del primer año, el procedimiento se puede seguir, aunque será necesario probar que se han producido circunstancias que han llevado al fracaso definitivo del matrimonio. El derecho alemán, tras el transcurso de tres años de separación, presume concluyentemente el hecho de que el matrimonio ha fracasado.
Procedimiento de divorcio en Alemania
El proceso de obtención del divorcio en Alemania consta de varias fases. En los casos internacionales, el procedimiento suele requerir una preparación más elaborada, debido a la posibilidad de hacer necesarias traducciones, documentos del extranjero, notificaciones fuera del país o la realización de una verificación concreta de la legislación a aplicar.
El tiempo del procedimiento y la complejidad del mismo dependen de las concretas circunstancias; no es lo mismo un divorcio de mutuo acuerdo entre dos personas que viven en Alemania que un divorcio de mutuo acuerdo con niños presentes en otro país, propiedades en el extranjero o una acción ya presentada ante otro tribunal.
Revisión inicial de la situación familiar
La preparación debería iniciarse con una cronología concreta de la relación y de todos los elementos internacionales. Cuanto más concreta sea esta información desde el inicio, más sencillo será analizar la competencia y evitar contradicciones posteriores.
Deben revisarse, normalmente:
- la nacionalidad de cada uno de los cónyuges;
- las residencias actuales y también las anteriores;
- el lugar y la fecha del matrimonio;
- la fecha real de la separación;
- el lugar de residencia de los hijos;
- los contratos matrimoniales que pudieran existir;
- los acuerdos que pudieran referirse a la ley aplicable;
- los procedimientos que se hayan iniciado en otros países;
- Las sentencias extranjeras dictadas en su caso;
- los bienes y las empresas que se posean en Alemania y en el extranjero;
- los derechos a pensiones nacionales e internacionales;
- la situación migratoria de cada persona;
Un detalle que parece menor puede provocar en efecto una variación de la solución. Por ejemplo, el momento en que una persona trasladó realmente el centro de su vida a Alemania puede tener más peso que el momento que se documenta en la matrícula.
Determinación del tribunal de familia
Una vez determinada la jurisdicción internacional, queda por determinar el tribunal de familia alemán que tendrá jurisdicción dentro de Alemania.
De acuerdo con el lugar donde residen los hijos menores, el lugar de la última residencia familiar o el lugar donde viva el otro cónyuge, esto puede hacer variar la decisión sobre qué tribunal de familia alemán es competente. El hecho de haberse casado en Berlín, Hamburgo o Múnich no significa que el tribunal de familia de esa localidad deba tramitar el divorcio.
Preparación de los documentos
Los documentos requeridos pueden ser muy diferentes dependiendo de cada caso, aunque normalmente se requiere información que permita verificar el matrimonio, las identidades de los cónyuges, su situación de separación y la situación de los hijos.
Entre los documentos más frecuentes se pueden citar los siguientes:
- Certificado de matrimonio.
- Pasaportes o documento de identidad.
- Certificados de nacimiento de los hijos menores.
- Justificantes de residencia.
- Información sobre la fecha de separación.
- Contratos matrimoniales.
- Resoluciones judiciales extranjeras.
- Información sobre derechos de pensión.
Si un documento está redactado en lengua extranjera, el tribunal podrá exigir una traducción certificada al alemán. En función del país de origen y del tipo de documento, también puede hacerse necesaria la apostillación, la legalización o alguna otra forma de confirmación de la autenticidad del mismo.
Presentación y notificación de la solicitud
La demanda ha de ser presentada en el tribunal de familia a través de un abogado habilitado en Alemania. La persona que instiga la presentación del divorcio no puede presentar la demanda solitaria.
Si el otro cónyuge reside fuera de Alemania, el tribunal habrá de comunicárselo, de conformidad con las normas de notificación aplicables; de tal manera que cualquier dirección incompleta, cualquier traducción errónea o cualquier defecto formal en la notificación puede provocar importantes retrasos en el proceso de divorcio en Alemania.
Compensación de pensiones y asuntos relacionados
Cuando se aplican las normas alemanas, el tribunal se ocupa usualmente de la compensación relativa a los derechos de pensión que se han generado durante el matrimonio.
También pueden plantearse cuestiones sobre la manutención, el régimen del matrimonio, la vivienda familiar, los bienes domésticos, así como ciertas peticiones relacionadas con los hijos. Cualquiera de estos temas ha de ser objeto de examen independiente, puesto que no necesariamente siguen la misma competencia ni la misma ley aplicable que el divorcio.
Audiencia y resolución final
Antes de dictar una resolución, en general, el tribunal suele escuchar a los cónyuges personalmente. Si uno de los cónyuges vive fuera de Alemania, conviene ya aclarar antes de la audiencia cómo podrá participar de la misma conforme a las normas procesales.
Cuando la resolución adquiere fuerza de cosa juzgada, el trabajo del jurista puede no haber terminado. Es necesario que la misma resolución sea traducida, certificada, inscrita o reconocida formalmente en otro país, de tal modo que pueda producir todos sus efectos allí.
Matrimonio celebrado en el extranjero
Una unión matrimonial contraída en el extranjero puede ser disuelta ante un tribunal alemán siempre que la misma sea jurídicamente eficiente y que Alemania tenga competencia internacional para llevar a cabo la causa de divorcio.
No es preciso regresar al país de la celebración del matrimonio; lo relevante remite en exclusiva a determinar si el matrimonio se celebró conforme a las exigencias del derecho, en qué país residen los cónyuges de forma habitual, qué nacionalidad tienen ambos cónyuges y qué ley ha de aplicarse.
El certificado de matrimonio extranjero ha de probar de una forma veraz que el matrimonio, en sentido estricto, existe. Dependiendo del país que haya emitido el certificado, el tribunal puede llegar a solicitar una traducción certificada, una apostilla, una legalización o cualquier otra verificación adicional de la autenticidad del certificado como tal.
Los matrimonios fuera del civil (religiosos, tradicionales o celebrados ante un funcionario no civil) requieren un examen más minucioso. Su validez dependerá de la ley aplicable, de las facultades conferidas a la persona o autoridad que celebró el matrimonio, así como del cumplimiento de los requisitos formales que deben exigirse en el lugar de la celebración del matrimonio.
Reconocimiento de divorcio extranjero en Alemania
La homologación de un divorcio emitido por un tribunal extranjero ante un tribunal alemán es un proceso distinto al trámite de divorcio en los tribunales alemanes, aunque existan circunstancias en las que esto pueda producir una serie de confusiones. Así, el hecho de que una sentencia tenga validez en el país de origen no significa automáticamente que dicha sentencia produzca efectos en la República Federal alemana.
Dicha diferenciación puede dar lugar a problemas prácticos, de modo que una persona puede quedar acreditada como divorciada en su país mientras sigue figurando en Alemania como casada.
La no homologación puede producir efectos en un matrimonio posterior, una sucesión, la situación tributaria, el estado civil, el asilo o diferentes trámites administrativos.
Resoluciones procedentes de la Unión Europea
Las resoluciones de divorcio emitidas en Estados miembros de la Unión, y que estarían insertas en el Reglamento Bruselas II ter, son homologadas, por regla general, sin la necesidad de iniciar un procedimiento distinto.
Eso sí, aunque existe la posibilidad de pedir la sentencia completa, así como también el certificado europeo correspondiente y/o incluso la traducción de la sentencia, se presentan particularidades que hacen que no tengamos por supuesto que todas las decisiones europeas se ajustan exactamente a esta misma estructura.
Resoluciones procedentes de terceros países
Una sentencia emitida en un país fuera de la Unión Europea suele requerir un procedimiento formal de reconocimiento a tenor de lo dispuesto en el artículo 107 FamFG.
La administración competente en Berlín, así como en el resto de los Estados federados, revisará si la resolución extranjera puede llegar a tener efectos dentro del ordenamiento jurídico alemán. Se procederá, generalmente, a revisar el contenido de la sentencia y el procedimiento desarrollado.
Dichos documentos pueden ir desde:
- Copia completa y certificada de la sentencia.
- Prueba de que la decisión es definitiva.
- Certificado de matrimonio.
- Elementos que prueben la nacionalidad.
- Datos sobre la residencia en el transcurso del procedimiento.
- Prueba de que el otro cónyuge fue debidamente notificado.
- Traducciones certificadas al alemán.
- Apostilla o legalización, cuando lo fuera.
Puede haber una excepción en el caso de que el divorcio hubiera sido dictado en un país cuya nacionalidad exclusiva poseían transitoriamente ambos cónyuges en ese momento. Pero la excepción no debería ser asumida sin revisar los documentos, particularmente si uno de ellos tiene doble nacionalidad.
Reparto de bienes y patrimonio en el extranjero
La norma que regula la situación del divorcio no es la que tiene por objeto el cómo debe hacerse el reparto de los bienes; la regulación del régimen económico matrimonial obedece a sus reglas propias y, con carácter general, puede también estar sometida, incluso, a la legislación de otro Estado.
Aquellos Estados que cuentan con reglamentos jurídicos sobre regímenes económicos matrimoniales, que son normas específicas sobre competencia, ley aplicable, reconocimiento y ejecución, han de analizarse independientemente del Reglamento Roma III y del régimen de la falta de alimentos.
Cuando se aplica el régimen legal alemán y dado que, de no existir un contrato matrimonial que diga lo contrario, los cónyuges suelen estar bajo el régimen de la «comunidad de ganancias acumuladas» o Zugewinngemeinschaft.
Este régimen no es exactamente el mismo que en los bienes gananciales que se conocen en muchos países de habla hispana. En Alemania, cada cónyuge, en principio, continúa siendo propietario de sus propios bienes en el matrimonio.
Al terminar el régimen, se cotejan los patrimonios inicial y final de cada cónyuge, de conformidad con el aumento patrimonial que experimentó cada uno de ellos durante la relación. Si uno de ellos ha experimentado un aumento patrimonial más alto que el otro, puede surgir de esta circunstancia una obligación de compensar.
El patrimonio internacional puede incluir:
- Inmuebles en Alemania o en el extranjero.
- Cuentas bancarias en el extranjero.
- Inversiones y valores de bolsa.
- Empresas o participaciones societarias.
- Patrimonio digital.
- Herencias y donaciones.
- Fondos, fideicomisos o fundaciones.
- Bienes entregados durante la separación.
Un tribunal alemán puede tener en cuenta el valor de un inmueble situado en el extranjero al calcular la compensación. A menudo, el traspaso de la propiedad o una modificación de la inscripción del registro inmobiliario dependen de la legislación del Estado en el que se encuentra el inmueble.
Así, en algunos casos se requiere una estrategia coordinada con profesionales de Alemania y del Estado en que se hallan los bienes.
Compensación de pensiones en el divorcio
La compensación de pensiones en Alemania es conocida como suministro de pensión (Versorgungsausgleich). Tiene la finalidad de dividir los derechos de las pensiones que ambos cónyuges generaron a lo largo del matrimonio.
En términos generales, la Ley del sistema de pensiones alemán establece que los derechos de pensiones de las partes matrimoniales deben ser recolocados del modo más equilibrado posible para ambas partes.
La compensación puede hacer uso de diferentes sistemas, entre ellos:
- Derechos de pensión pública alemana
- Pensiones de funcionario
- Planes profesionales,
- Pensiones empresariales
- Seguros privados de pensión de vejez,
- Derechos de pensión generados en el extranjero.
La ley alemana también puede tomar en consideración derechos de previsión existentes en el extranjero, aunque el problema es que no todas las entidades de pensiones extranjeras están obligadas en todos los casos a ejecutar la orden de división dictada por un tribunal alemán.
Ciertos derechos pueden ser objeto de división en el procedimiento del divorcio. Otros derechos requieren el pago posterior, otros son objeto de un procedimiento judicial diferente o sencillamente de un acuerdo conforme a las disposiciones legales del país de que se trate.
En caso de que ya hubiera sido dictado el divorcio en el extranjero, aún hay que ver si los derechos de pensiones alemanas han quedado saldados.
Pensión compensatoria, manutención y alimentos
Los términos de pensión compensatoria, pensión conyugal, alimentos entre cónyuges tienen otro sentido en los ordenamientos jurídicos hispanoamericanos, por lo que no se recomienda trasladar las reglas conocidas en el Derecho español o en el Derecho latinoamericano al derecho alemán.
Los eventuales derechos económicos en el momento de la separación o después de decretarse el divorcio habrán de analizarse en virtud del derecho alemán, del derecho europeo o del derecho internacional que les sea aplicable. El derecho alemán, prosiguiéndole, entre otras cuestiones, plantea la posible obligación de alimentos en el momento de la separación.
El Reglamento sobre homologación de las resoluciones en materia de alimentos regula, entre otras cuestiones, las condiciones necesarias para establecer la competencia, el proceso de reconocimiento y la ejecución de las resoluciones a nivel de unión y también regula, en lo que respecta a los asuntos transfronterizos europeos, la obligación de cooperar entre las autoridades competentes de los Estados miembros.
Por eso, para averiguar si existe una pretensión, podemos considerar:
- La residencia habitual de la persona beneficiaria.
- Los ingresos de los cónyuges.
- La asistencia de los niños.
- La capacidad efectiva para trabajar.
- La duración y la manera de vivir el matrimonio.
- La edad o su estado de salud.
- Los impuestos y las contribuciones a la seguridad social.
- Los ingresos que se perciben en distintas monedas.
- Las resoluciones en materia de alimentos dictadas en otro Estado.
La resolución de divorcio no resuelve automáticamente todas las cuestiones de carácter económico. La prestación alimentaria de los hijos y la pensión de alimentos entre cónyuges pueden requerir solicitudes y procedimientos independientes.
Custodia, contacto y traslado de los hijos
La custodia de hijos y el divorcio son cosas que van siempre juntas, pero que jurídicamente no constituyen lo mismo. El hecho de que existan tribunales competentes para disolver el matrimonio no implica necesariamente que lo sean en relación con todas las cuestiones relacionadas con los menores.
En el caso de asuntos europeos, el art. 3 del Reglamento Bruselas II ter, que establece normas de competencia, de reconocimiento y de ejecución en materia de responsabilidad parental, de custodia y de derecho de visita, ubica la situación habitual en la residencia del menor como punto de partida más relevante.
La separación, de hecho, no elimina automáticamente la responsabilidad parental conjunta. Si los padres aún mantienen la custodia compartida, las decisiones importantes deben ser consensuadas. Las decisiones rutinarias pueden quedar en manos del progenitor que vive con el menor.
Un traslado definitivo a un país diferente se suele entender como una decisión trascendental porque repercute en:
- La residencia habitual del menor.
- La escuela, así como su educación.
- El idioma y el entorno social.
- La relación con el otro progenitor.
- El régimen de visitas.
- Los viajes, así como las vacaciones.
- La atención médica y otro tipo de servicios.
Un progenitor no ha de trasladar al menor a un país extranjero sin el consentimiento necesario o sin una resolución judicial. Si el traslado, así como la retención, se entienden como anticonvencionales, se puede proceder a un procedimiento internacional de restitución de conformidad con el Convenio de La Haya de 1980.
Permiso de residencia después del divorcio
El permiso de residencia posterior al divorcio puede convertirse en una preocupación destacada cuando la habilitación fue conseguida bien por matrimonio, bien por reagrupamiento familiar.
El apartado 31 de la Ley de residencia alemana prevé, siempre que cumpla una serie de condiciones, que una persona pueda obtener o mantener un derecho de residencia independiente, aun cuando haya cesado la convivencia matrimonial, existiendo también unas normas específicas en las situaciones que presentan particular dificultad.
El examen en relación con la posibilidad de conservación de la residencia puede entenderse como dependiendo del siguiente conjunto de puntos:
- el tipo de permiso de residencia.
- la duración de la convivencia matrimonial en Alemania.
- la nacionalidad del cónyuge.
- La fecha real de la separación.
- La existencia de violencia en el hogar o cualquier otro caso grave.
- La existencia de hijos que residan en Alemania.
- la existencia de actividad profesional.
- ¿Alguna otra base independiente para residir en el país.
Las normas pueden estar moduladas para los familiares de las personas ciudadanas de la Unión; en estos casos, también conviene contemplar las normas alemanas de la libre circulación de personas o conservación del derecho de residencia en caso de divorcio.
Por este motivo, la cuestión de lo que le ocurra a la residencia al disolverse el matrimonio en Alemania no puede resolverse solamente teniendo en cuenta la duración del mismo; el derecho familiar y el derecho de la inmigración tienen consecuencia mutua.
Divorcio de mutuo acuerdo con componente internacional
En el caso de un divorcio de mutuo acuerdo, la eficacia del procedimiento puede ser del todo apta siempre que ambos cónyuges estén de acuerdo en que se deba poner fin al matrimonio y que hayan llegado a acuerdos razonables sobre las principales consecuencias del mismo.
El acuerdo puede incluir:
- La fecha de la separación.
- La manutención conyugal.
- Los alimentos.
- El régimen de visitas.
- Los viajes con las/los hijas/os.
- El posible traslado a otro país.
- Los bienes residuales en Alemania y el extranjero.
- Las empresas y participaciones.
- Los derechos laborales.
- La vivienda familiar.
- Los objetos del ámbito privado.
- La homologación y ejecución en otros Estados.
Un acuerdo que puede resultar válido y ejecutable en Alemania puede no obstante requerir formalidades adicionales para tener efectos en el extranjero. Debe comprobarse además si las autoridades del país en el que residen los hijos o en el que se encuentran los bienes aceptan sus cláusulas.
Cuando existen intereses económicos relevantes, hijos menores de edad o residencias en países diferentes, sería deseable que cada cónyuge tuviese consejo jurídico independiente.
Abogado de divorcio internacional en Alemania
Un abogado de divorcio internacional en Alemania, sin embargo, no solo se limita a preparar una solicitud de divorcio. También debe analizar la interrelación entre el derecho alemán de familia, las normas europeas, el derecho internacional privado, la legislación de migraciones y, cuando proceda, más allá del ordenamiento jurídico alemán, del de otro país.
Vera Zambrano & Asociados asesora en derecho internacional de familia relacionado con la competencia, la ley aplicable, la pensión alimentaria, el patrimonio, la custodia, la residencia de los hijos, el parentesco o la homologación de decisiones extranjeras.
El asesoramiento precoz resulta particularmente útil cuando:
- El divorcio es probable que afecte a más de un país.
- Un cónyuge ha comenzado un procedimiento en el extranjero.
- Hay una posibilidad de trasladar a los hijos a otro estado.
- Hay que reconocer una sentencia del extranjero en Alemania.
- Hay apartamentos, empresas, inversiones en el extranjero.
- Aparecen derechos de pensión en varios países.
- El permiso de residencia depende del matrimonio.
- Los documentos judiciales deben ser notificados en el extranjero.
Las personas que buscan abogados de familia en Alemania que hablen español deben comprobar que el asesoramiento no cubre solo el idioma. También es importante que el abogado sea competente en la materia de competencia internacional, elección de la ley, reconocimiento de sentencias, ejecución en el extranjero.
Preguntas frecuentes
¿Pueden dos nacionales extranjeros divorciarse en Alemania?
Sí, dos personas extranjeras pueden tramitar su divorcio en Alemania en el caso de que los juzgados alemanes sean competentes internacionalmente. La residencia habitual de los cónyuges está normalmente entre los aspectos más importantes.
¿Me puedo divorciar en Alemania si me he casado en otro país?
Sí, el lugar donde se llevó a cabo la celebración de la boda no excluye que se pueda presentar el divorcio en Alemania. El matrimonio debe ser válido y el tribunal alemán debe ser competente para este caso en concreto.
¿Siempre aplica un tribunal alemán el derecho alemán?
No, La competencia judicial y la ley aplicable son cuestiones distintas. De conformidad con el Reglamento Roma III, un tribunal alemán podría tener que aplicar un derecho ajeno.
¿Es obligatoria la separación del año en Alemania?
Cuando se aplique el derecho alemán, con frecuencia hay que cumplir la separación del año. El divorcio antes de ese plazo solo se concede en supuestos excepcionales de especial dureza.
¿Es posible cumplir el año de separación viviendo juntos en la misma casa?
Claro que sí. La separación también se puede llevar a cabo durante la vivienda en la misma casa, siempre que haya terminado la vida juntos y la ruptura sea real, visible y fácilmente reconocible.
¿Puedo solicitar el divorcio si mi cónyuge vive en el extranjero?
Sí, basta con que el juicio alemán tenga competencia. La solicitud deberá notificarse adecuadamente en el país en el que viva el otro cónyuge.
¿Necesito un abogado para solicitar el divorcio en Alemania?
Sí. La parte que solicita el divorcio debe estar obligatoriamente representada por un abogado ante el tribunal de familia alemán.
¿El matrimonio se disuelve automáticamente en Alemania por un divorcio extranjero?
No siempre. Las resoluciones dictadas en otros Estados miembros de la Unión Europea se suelen reconocer sin procedimiento, mientras que muchos divorcios en terceros países necesitan ser reconocidos tras un procedimiento formal.
¿Se considera una vivienda en el extranjero?
El valor del inmueble también puede computarse a la hora de calcular la compensación patrimonial. Sin embargo, el momento de la transmisión y el momento de la inscripción suelen estar sujetos a la ley propia del Estado donde se ubique el inmueble.
¿Se tienen en cuenta en el divorcio alemán las pensiones de carácter extranjero?
Sí. La ley alemana contempla pensiones tanto nacionales como extranjeras, aunque en determinados casos la división de las pensiones no es posible.
¿Puedo trasladarme a un país con mis hijos después de la separación?
Cuando hay responsabilidad parental conjunta, un traslado habitual requiere el consentimiento del otro progenitor o, en su caso, una orden de un juez. En caso contrario, el traslado puede ser considerado una "retención por la fuerza" y dar lugar a un procedimiento internacional de restablecimiento.
¿Podría perder mi permiso de residencia tras el divorcio?
La separación puede afectar a un permiso de residencia concedido por motivos maritales. Sin embargo, en determinadas condiciones hay un derecho de residente independiente. La contestación dependerá del tipo de permiso, de la duración de la convivencia en Alemania, de la situación de los hijos y de otras condiciones personales.